外观设计专利有正面《专利评价报告》，还会侵犯别人的专利权吗？

最近有当事人甲咨询，发现乙有一款外观设计产品做的很好，自己想生产类似的。但是，乙已申请专利，甲担心将来人家告自己侵权。为此，甲把这款外观设计产品修改了一下，重新做了一个产品——与乙的产品相比，既有相同点，也有不同点。但是，甲还是担心自己的产品将来会不会被认定为侵权乙的专利。

针对这一难题，有人就给甲支招：让甲把修改后重新做的这个产品，去申报一个外观设计专利。而且等该专利授权后，把新申报的这个外观设计专利去做个《专利评价报告》。假如国家知识产权局给的《专利评价报告》是正面的，那么甲的产品就不侵权了，就可以放心大胆的去生产销售。

这种说法对不对呢？我们得具体问题具体分析。

首先，要看国家知识产权局做这个《专利评价报告》的时候，审查员用来评价新的外观设计时，用的对比文件是什么？

假如对比文件就是你要规避的外观设计专利（本案中，即乙的专利），那还好说。如果不是，而是采用的其它的在先设计证据，那将来用这个《专利评价报告》来判断这个修改后的产品是否侵权，就没有任何参考意义了。

假如用的就是要规避的外观设计专利（本案中，即乙的专利），跟修改后的产品相对比，认为虽然有相同点，但也有不同点；但是最后的结果，还认为区别点影响较大，该专利应当授权。那这时候，是不是就不侵权了呢？

结果还是：不一定！为什么说不一定呢？

第一，认定主体是不一样的。咱们知道将来认定是否构成专利侵权，是法院的法官组成合议庭来认定。而这个《专利评价报告》是国家知识产权局指派的某一个审查员他自己的意见。

第二，由于这个《专利评价报告》它是一个审查员根据自己的理解，做出的一个单方的一种意见，没有经过像法院主持的原被告双方答辩，举证等环节，或者通过多次开庭的辩论等程序。

《专利评价报告》的做出缺少了这些程序，审查员一个人就很难查明，这里边的相同点和不同点究竟有哪些！比方说哪些是常规设计，哪些是独创型的设计？这些相同点，不同点，哪些是常见的，或者说不常见的设计？哪些是功能性的设计？这个产品的设计空间有多大？这些都没法查明。

因此，在没法查明的情况下，审查员也就很难去判断这两者之间的区别，相对于这两者之间的相同点来说，究竟哪些对消费者的影响权重更高？最终认定两者是相似，还是不相似！

所以说，当我们面对这个侵权风险的时候，尤其是这个产品对你还是比较重要的时候，千万不要简单的认为有一个正面的《专利评价报告》就不侵权了！这完全有可能是错误的。

这种情况下，最好的办法就是：启动对这个在先专利的无效。

因为根据现行相关法律法规的规定：任何人任何单位都可以无效这个专利，你完全可以不出面，不用打草惊蛇，“匿名”来无效对方的专利。

另外，假如说最终把这个专利无效掉了，自然就没问题了，可以放心大胆的去生产。但是如果无效不掉，并不是就没有作用！

因为，一般在无效的过程中，国家知识产权局也会通过这个无效过程，确定出要评价的这个专利，跟在先存在的现有的设计相比，究竟有哪些设计特征是前者独创的，哪些是现有设计里边就有的。

这样，我们即使不能将这个专利无效掉，但可以考虑针对该专利进行规避设计，并且在规避设计的时候，也可以尽量把对方独创的这些特征规避掉。那么，将来再被认定成侵权的概率就非常低了！

专业的人，做专业的事！

作为一个律师，由于经验不足，给出轻率和错误的意见，将给当事人带来巨大的潜在或现实的风险！

作者：赵建刚律师

2025年2月23日

专利铁骑律师团队

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