法院已经认定销售者构成专利侵权，另案起诉生产者，还需要重新认定是否构成专利侵权吗？

最近我们有个专利侵权案件：a公司具有某项专利权，发现b公司侵权，把b公司给起诉到了郑州中院；但是起诉之后，通过庭审才知道，b公司不是生产者，仅是销售者！——b公司当庭提交证据，说自己从c公司订的货。

这个案子最终判定b公司构成专利侵权。但是，因为b公司仅仅是销售者，认可其合法来源抗辩，没有让其过多的赔偿，仅给了a公司一个合理的维权费用。

既然知道了b公司是从c公司拿的货，那c公司很大概率就是生产者了，我们就准备去起诉c公司。

但是，在准备起诉材料的过程中，团队的律师产生争议！争议点在于：

起诉c公司专利侵权的时候，诉状中的“诉讼请求”用不用写：第一步确认c公司构成侵权，第二步要求c公司赔多少钱；还是直接根据郑州中院的判决，就直接要求c公司赔偿？——因为郑州中院已经认定这个产品侵权的事实，不需要在杭州中院，再做出是否侵权的认定了！

很多人可能会说，那也无所谓，就让后续法院再认定一遍也行！但实践里，不是这么简单！——因为，同一个案件是否构成专利侵权的认定，不同的法院和不同的法官，有可能会有不同的观点！如果让后续法院再认定一遍，万一形成不同的观点了，就可能对我们（a公司）会有重大不利。所以说，这个问题还是一个非常重要的问题，急需解决！

针对这个争议，我们团队的律师分成了两派，各自坚持自己的观点，争论很激烈！

第一派说：是否构成侵权，这是一个事实问题，这个事实已经被前一个法院（郑州中院）认定产品落入专利权的保护范围，构成侵权。这个判决目前也已经生效了。根据民事诉讼法的相关规定，已经被生效的判决所认定的事实，在下一个案子里，原告不用再举证了，也不用再专门论述是否构成侵权了，除非被告能拿出相反的证据！

没有相反的证据，那么就应当认可这个事实！后续法院就应当直接在c公司的产品构成专利侵权的基础上，直接审理应当赔偿多少数额。关于是否构成侵权，就不用再去重复审理了！——因为，已经有生效的判决确定过了。

另一派认为：这样是错误的，并且对c公司是不公平的！是否构成专利侵权的审理，在郑州庭审时，c公司并没有参加。c公司作为生产者，应当是更主要的专利侵权责任人。而对关键性的“是否构成专利侵权”，都没机会参与反驳和发言，对c公司太不公平了！所以，后续法院不能直接认定构成专利侵权，应当重新审理“是否构成专利侵权”！

可以说，两派观点都有道理，第一派是基于法律的规定；第二派实际上，强调的是一个公平正义原则。

我本人是比较支持第一派观点的，因为法律规定明确写着呢。——从法理方面来讲，我们平时打专利侵权官司，实际上包含两个“诉请”，一个是“确认侵权之诉”，一个是“给付赔偿之诉”。

所谓“确认侵权之诉”，就是首先要让法院认定，被告侵犯专利权这个事实。在这个成立的基础上，再要求法院确定，被告赔偿原告多少数额的赔偿款，即“给付赔偿之诉”。

“确认侵权之诉”和“给付赔偿之诉”，实际上是两个独立的诉，只是为了节约程序，放在一起进行审理了。

在本案中，由于第一个诉的内容，实际上已经形成“既判事实”了——郑州中院已经认定这个产品“落入了专利的保护范围”，而且b公司直接是从这个c公司购买的产品。同样的产品，同样的专利，是否落入专利保护范围，已经过法院生效判决确认了，所以说它是个“既判事实”。

后续法院完全可以直接引用这个“既判事实”，而不必再让原告去举证证明是否构成侵权，法官也不用再审理是否构成侵权，而直接审理第二个诉，即“给付赔偿之诉”，确定c公司是否需要赔偿，以及赔偿多少的问题。

当然，如果法院这么做，就存在像第二派律师所说的，对c公司不公平！c公司是生产者，是主要责任人，对最主要的事实“是否构成专利侵权”，c公司没有救济途径了，是不公平，不正义的！

确实存在这种嫌疑，但是，c公司并非没有办法！法律也规定c公司的救济途径——只要有相反的证据证明，就能推翻之前的事实！

那相反的证据有哪些呢？

1、现有技术抗辩：可以来证明被诉的产品，实际上属于现有技术或现有设计；现有技术抗辩成立，就不构成侵权了。

 2、可以对涉案专利发起无效；或者说提供证据，证明涉案专利到现在为止已经被宣告无效，或者未按规定缴纳年费，专利权被提前终止了。

3、也可以提供证据，证明b公司实际说谎了，不是从我c公司这拿的货。

但是，如果确实没有以上证据，c公司就是认为，这个产品不构成侵权，

郑州中院判错了！那该如何救济？

这种情况下，根据法律规定：c公司应当对郑州中院已经生效的判决，提出再审，或者向检察院申请抗诉，推翻郑州中院之前判决。

当然，很多人会说，再审推翻已经生效的判决，属于特殊程序，实践中往往较难！目前确实存在这种问题。

我们律师团队在探讨的时候，还有些律师提到：如果后续法院可以这么办理的话（即不再审理是否侵权），可能对社会形成指挥棒——将来可能会有很多原告，故意只告一个销售者，让法院认定侵权。因为销售者往往不太重视这个案子，抗辩力度会比较小。认定构成专利侵权之后，在此基础上，再去起诉生产者，让生产者没有机会、或者很难有机会，参与到是否构成侵权的审理之中。

我个人认为：如果原告要是明确这么操作，法院法官在看清其真实意图后，也不会如其所愿，法官会有一个公平正义在心里！从而在认定赔偿额的时候，肯定会在裁量范围内尽量少判，甚至很明显的给原告少判，原告不一定能得利！

但是，我们本案有个特殊之处：原告并非是明知道c公司是生产者，故意不起诉c公司，只起诉销售者b公司。

实际情况是，b公司销售的产品上没有任何生产厂家和c公司的信息，是个三无产品，我们在起诉b公司的时候并不知道c公司是生产者。只是在庭审时，看到b公司递交的证据之后，才知道是c公司生产的。这种情况下，原告在第一次诉讼中，没有起诉c公司，并非有意所为，没有任何恶意！所以，法官也不会考虑原告是否存在恶意的问题，该怎么判就应当怎么判！

俗话说，一百个人，会有一百个哈姆雷特！

法律也一样，同样的法律规定在那里写着，不同的法官或律师，也难免有不同的理解！

遇到疑难的问题和案件，律师团队集体探讨，各抒己见，提前发现案件和法律疑点，提前找到解决办法和依据，是律师团队很好的工作方法，应当坚持！

作者：赵建刚律师

2024年12月17日记

专利铁骑律师团队

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